攥拳厨师长 《刑法》第二百二十五条第（四）项规定的模糊不清，令人难以捉摸，是立法者为了避免挂一漏万不得已而采取的“兜底条款”立法策略，司法者裁判时应当谨慎适用。最高法院2011年专门出台《关于准确理解和适用刑法中“国家规定”的有关问题的通知》，明确要求“各级人民法院审理非法经营犯罪案件，要依法严格把握刑法第二百二十五条第（四）的适用范围。对被告人的行为是否属于刑法第二百二十五条第（四）规定的“其它严重扰乱市场秩序的非法经营行为”，有关司法解释未作明确规定的，应当作为法律适用问题，逐级向最高人民法院请示”。可以看出，非法经营罪的司法适用应当是有着明显的扩大化倾向，最高法院不得不借此要求各级法院严格适用“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”，防止将一般的违法行为作为刑事犯罪处理。 耽美作者一审获刑，武昌法院的逻辑，给出了“是”的结论。一审判决的直接根据，是1998年12月23日起实施的最高法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》。该解释第十五条规定，擅自进行非法出版物的，可以援引非法经营罪的适用，“非法从事出版物的出版、印刷、复制、发行业务，严重扰乱市场秩序，情节特别严重，构成犯罪的，可以依照刑法第二百二十五条第（三）项的规定（经过1999年刑法修正，现为第二百二十五条第（四）项规定），以非法经营罪定罪处罚。”。该解释第十二条的规定，则明确了非法经营罪的适用门槛，“（1）经营数额在五万元至十万元以上的；（2）违法所得数额在二万元至三万元以上的；（3）经营报纸五千份或者期刊五千本或者图书二千册或者音像制品、电子出版物五百张（盒）以上的”。

福建省会 指导意见的强调，意味着非法经营罪第四项规定的适用，必须提升到违法评价的实质层面，即一个行为是否可以评价为非法经营罪，要判断这个行为与《刑法》第二百二十五条前三项明确列举的非法经营行为是否具有相当的社会危害性（严重扰乱市场秩序）、刑事违法性和刑事处罚必要性。只有程度相当的情况下，非法经营罪的兜底条款才存在可以适用的前提条件。 具体到非法出版行为来说，是否构成非法经营罪，首先要具备形式违法，判断出版行为是否违反《出版管理条例》；还需要行为的实质违法，即进一步评价出版行为的社会危害性严重扰乱了正常的出版管理秩序，导致了出版行业的混乱。在两者同时具备的情况下，司法者才能将一般的行政违法行为上升为刑事犯罪。一个出版行为虽然确实违反了行政法规的规定，但是否可以被认定为犯罪，还应该看其是否对社会秩序有害，以及是否达到了科处刑罚的必要程度。经营出版行为的行政违法，不必然就是刑事犯罪，还需要看非法出版行为是不是扰乱市场秩序，并且情节严重的，才能具备这种“相当性”和刑罚必要性，才能适用非法经营罪的第四项规定，判处刑罚。

中华人民共和国感谢法 形式上看，法院的裁判有理有据，“深海”擅自进行非法出版物的出版，违反《出版管理条例》的规定，经营数额118万余元，符合《刑法》第二百二十五条第（四）项规定的“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”，构成非法经营罪。但是，从实质上来看，此案的认定却存在疑问。 一个出版行为虽然确实违反了行政法规的规定，但是否可以被认定为犯罪，还应该看其是否对社会秩序有害，以及是否达到了科处刑罚的必要程度。

风水世家31 耽美文学圈，本身是一个小众圈子，耽美作者的受众群体主要是经网络浏览后提出购买的读者，传播面较窄，难说严重扰乱出版管理秩序；耽美作品内容的亚文化现象，不应一味封堵，忽视价值多元化。将耽美圈作为执法阵地，具有选择性执法的特点；作为网络文章的耽美作品可以被读者阅读，仅仅是体裁形式的变化，即由电子变更为纸质，就被认定为严重扰乱市场秩序，太过苛刻，难以说明纸质化作品产生新的社会危害性；网络文章打赏、微信公众号文章集结印刷日趋普遍，线上普遍的行为，线下就是违法，《出版管理条例》存在明显的滞后性。 “耽美”，日语发音为DANBI，原指日本近代文学中“唯美、浪漫”之意的写作风格。后来，耽美小说意指从女性视角描述男性之间恋爱情感的小说。20世纪90年代初，日本漫画大量涌入中国，与之相应，耽美元素逐渐有了最早的一批追随者。